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犯罪未遂的类型实行终了的未遂与未实行终了的未遂

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犯罪未遂的类型实行终了的未遂与未实行终了的未遂

* 来源 : * 作者 : 天津刑事律师

犯罪未遂的类型实行终了的未遂与未实行终了的未遂

(1)实行终了的未遂,是指行为人将其认为的、达到既遂要求的全部行为实施完毕但因意志以外的原因未得逞。例如,甲向乙的食物投毒,乙中毒,丙发现后将乙送医。乙未死。甲将自己认为的、构成故意杀人罪既遂的行为全部实施完毕,但因意志以外的原因未得逞。

(2)未实行终了的未遂,是指由于意志以外的原因,行为人未能将其认为的、达到既遂要求的全部行为实行完毕。例如,甲强奸乙时,被乙制服。甲因意志以外的原因没有将构成强奸罪既遂的行为全部实施完毕。

【提示】实行终了的判断标准:第一,行为人认为的既遂要求的行为有无实施完毕;第二,犯罪行为是否彻底结束。

2.没有侵害结果的未遂与有侵害结果的未遂

(1)没有侵害结果的未遂,是指犯罪行为未造成任何侵害结果。例如,甲开枪杀乙,但未击中,行为未造成任何侵害结果。

(2)有侵害结果的未遂,是指犯罪行为造成了既遂结果以外的侵害结果。例如,甲开枪杀乙,致乙重伤,但未死亡,这里的重伤结果是故意杀人罪既遂以外的结果。

(三)未遂犯与不能犯

不能犯,是指行为人主观上有犯意,但客观行为没有任何法益侵害危险,因此无罪。例如,画个圈圈诅咒你。

1.比较。相同点:二者主观上都有犯罪故意,客观上都没导致法定结果。不同点:未遂犯有法益侵害危险,要处罚;不能犯没有法益侵害可能性,无罪。例如,胡某为谋财,杀死被害人后,分尸5块,放入纸箱中。胡某以内装“毒品”为由,唆使张某帮其将两只包裹送往南京,张某信以为真而照办,后因尸块腐烂而案发。对张某如何处理?

2.依据。不能犯是否无罪,取决于刑法两大定罪立场:主观主义与客观主义。

(1)主观主义在定罪时,主观优先于客观(主观→客观),重视行为人的主观恶性。如果行为人主观上有犯意,即使不符合客观要件,也能定罪。上例中,张某主观上以为是毒品,具有运输毒品罪的故意,客观上虽然没有毒品,但这是对象不能犯的未遂,故张某构成运输毒品罪未遂。

(2)客观主义在定罪时,客观优先于主观(客观→主观),重视行为的法益侵害性。如果行为没有任何法益侵害危险,就没有犯罪行为,即使主观上有犯意,也无罪。上例中,张某客观上运输的是尸块,根本没有运输毒品的行为。无行为,无犯罪,思想无罪。不能仅凭张某主观上有运输毒品的故意而认定为运输毒品罪未遂。

【提示】主观主义定罪立场是我国以往的理论通说,在司法实践中产生了诸多弊端,法律职业资格考试提倡客观主义的定罪立场。